Как избежать штрафа за СМС-рассылку
Кто следит за выполнением требований ФЗ «О рекламе»?
Федеральная антимонопольная служба (ФАС)
За что могут наказать?
Статья 18 ФЗ «О рекламе» от 13.03.2006 N 38-ФЗ гласит:
«1. Распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.»
Итак, наказывают за рассылку без предварительного согласия, факт наличия которого предстоит доказывать Вам.
Какие штрафы предусмотрены на СМС-рассылку без согласия?
Кодекс РФ об административных правонарушениях в пункте 1 статьи 14.3. «Нарушение законодательства о рекламе» определяет:
Итак, если Вы являетесь юридическим лицом, то за рассылку каждого сообщения без согласия можно получить штраф от 100 до 500 тысяч рублей. Анализ практики решений ФАС показывает, что:
Что делать, чтобы соответствовать всем требованиям законодательства?
2. Согласие абонентов на получение СМС-рассылок:
Примеры согласий:
Вывод
Особенности наложения штрафов за СМС-рассылку
СМС-рассылка является популярным способом рекламы. Так компания получает возможность уведомить потенциального клиента о скидках и акциях, привлечь новых покупателей. Однако в последнее время разгорается множество скандалов, связанных с рассылками. Получение СМС от сторонних фирм нарушает право людей на конфиденциальность личных контактов. Незаконная рассылка может привести к наложению штрафов.
Вопрос: Возможно ли наступление ответственности за непринятие мер для предотвращения смс-рассылки, носящей рекламный характер, без согласия абонента?
Посмотреть ответ
Законодательное обоснование
Главный закон, регулирующий рассылку – ФЗ №126 «О связи» от 7 июля 2003 года. В этом акте указаны требования к рассылкам, сроки рассмотрения претензий со стороны получателей. Второй по значимости документ – ФЗ №38 «О рекламе» от 13 марта 2006 года. В нем указано, что ЮЛ должно получать согласие у абонента на рассылку. Третий акт – Кодекс об административных правонарушениях. Статья 14.3 Кодекса обязывает нести материальную ответственность за СМС, наделяет правом рассмотрения жалоб потребителей ФАС.
Кафе рассылало СМС-сообщения рекламного характера. При этом гражданин, которому поступило такое сообщение, при обращении в антимонопольную службу указал, что он не является клиентом этого кафе, не давал согласие на рассылку ему подобных сообщений и, более того, никогда ранее не был в городе, где находится это кафе.
В результате общество было привлечено к ответственности в виде штрафа в размере 100 000 руб. на основании ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ. Не согласившись с таким решением, общество обратилось в суд с просьбой признать незаконным и отменить его на том основании, что:
— его вина не была доказана (общество считало, что обращение потребителя услуг могло быть следствием намеренных действий конкурентов);
— выявленное правонарушение не повлекло существенной угрозы охраняемым общественным правоотношениям и может быть признано малозначительным на основании ст. 2.9 КоАП РФ;
— СМС-сообщение было отправлено гражданину по ошибке и т.д.
Может ли быть снижен размер штрафа?
Посмотреть решение суда
Иногда применяется ФЗ №2300-1 «О защите прав потребителей» от 7 февраля 1992 года. В частности, акт актуален тогда, когда абонентам навязываются услуги или товары. Если в СМС есть навязывание услуг, жалобы нужно подавать в Роспотребнадзор.
Ответственность за СМС-рассылку
При определении штрафа нужно руководствоваться 14.3 статьей КоАП. В ней указаны следующие суммы:
Также могут накладываться другие штрафы, если дело осложняется дополнительными обстоятельствами. К примеру, через СМС рекламируется алкоголь, рассылка осуществляется в дни траура.
15 января 2018 г. в Тульское УФАС России поступило обращение гр. (8953 443-25-25), направленное ФАС России по подведомственности, по вопросу получения им 07.11.2017 г. в 10:31 с номера +7 902 ///-42-11 рекламы следующего содержания: «Решение финансовых проблем, консультация по телефону 58-50-22», в отсутствие согласия абонента.
Из объяснений (+7 ////-25-25) следует, что своего предварительного согласия и одобрения на получение смс-сообщений от абонента номера +7 902 ///-42-11 он не давал.
Посмотреть мнение суда
Требования к рассылке
Для того чтобы избежать материальной ответственности, нужно соблюдать требования к СМС-рассылке. К ним относятся:
Распространитель может быть привлечен к ответственности в досудебном порядке. Для прекращения рассылки клиенту достаточно обратиться к компании, инициирующей рассылку. Этот вариант актуален в случае, если на получение СМС было получено разрешение. Альтернативный вариант – обращение к оператору связи.
Самое главное для распространителя – получение разрешения от абонента. Бремя доказательств того, что оно было получено, возлагается на компанию. Согласие должно быть правильно оформлено. Простые анкеты для этого не подходят. Необходим документ, в котором есть специальные поля. В них должно быть явно указано, что клиент дает согласие на рекламную рассылку. Свидетельство о согласии может быть электронным. Однако нужно озаботиться о том, чтобы личность абонента можно было достоверно подтвердить.
К СВЕДЕНИЮ! Оператор связи может заблокировать СМС с корпоративных номеров, но не может делать это в отношении сообщений с персональных номеров. Связано это с тем, что оператор вообще не может просматривать персональные переписки. Некоторые предприниматели пользуются этим. Однако нужно учитывать, что абонент имеет право подать жалобу на подобную рассылку в ФАС или оператору связи.
Анкеты с согласием абонента: судебная практика
Основной документ, на основании которого производится рассылка, – анкета с согласием абонента. Всегда ли она страхует от назначения штрафа? Нет. Судебная практика по подобным делам весьма разнообразна. К примеру, штраф может назначаться даже при наличии анкеты в этих случаях:
Однако если дополнительных обстоятельств нет, обычно суды принимают сторону компании.
Рассылка через систему лояльности
Ранее организации активно применяли анкеты клиента. Однако сейчас они сменяются системами лояльности. Клиент предоставляет свои персональные данные взамен каких-либо льгот. К примеру, человеку выдается накопительная карта, позволяющая приобретать продукцию со скидками. Для пользования он должен активировать ее. Для этого нужно задействовать свой номер телефона, дав согласие на рассылку. Клиент не может указывать любые персональные данные. Приведенный номер телефона проверяется посредством кода активации.
Система лояльности предоставляет право предпринимателю использовать СМС-рассылку. Однако и в этом случае нужно помнить о мерах предосторожности. В частности, не рекомендуется использовать непроверенные номера. К примеру, клиент указал в бланке номер, который ему не принадлежит. То есть СМС приходит совершенно другому лицу. В этом случае на компанию накладывается штраф. Код активации позволит проверить номер, что исключает подобного рода ошибки.
Можно ли рекламировать алкоголь через рассылку?
Иногда возникает необходимость прорекламировать алкоголь. Можно ли делать это через СМС? Прямого запрета на это не содержится. Однако отсутствует и однозначный запрет. Если же отсутствует запрет, рассылку делать можно. Однако необходимо ориентироваться на ФЗ «О рекламе». В нем указано, что любая реклама алкоголя должна сопровождаться пометкой с предупреждением о его вреде здоровью.
Судебная практика
Существует судебная практика касательно дел по наложению административного наказания за СМС-рассылку. Изучать ее можно и нужно. Она позволяет изучить особенности применения законов на практике. Рассмотрим доводы, которые обычно используются при привлечении к ответственности на основании части 1 статьи 14.3 КоАП:
Для того чтобы отстоять свои интересы, распространитель должен подтвердить наличие согласия абонента, предоставить текст сообщения, соответствующий закону.
Как привлечь к ответственности за СМС-рассылку
Для направления жалобы в ФАС нужно подготовить эти бумаги:
Для обнаружения нарушения части 1 статьи 18 ФЗ №38 антимонопольная структура должна собрать такие доказательства:
Доказать факт правонарушения достаточно просто. Однако есть нюансы. В некоторых случаях лицо избегает административной ответственности.
Юридические аспекты SMS рассылок
Продвижение товаров и услуг через SMS рассылки – эффективный маркетинговый ход, который позволяет удержать старых клиентов и привлечь новых, однако необходимо знать, что данный вид рекламы регулируется следующими законами:
Кто несет ответственность?
Вся ответственность за незаконную отправку SMS сообщений полностью лежит на инициаторе рекламы – владельце бизнеса, использующем YCLIENTS для SMS уведомлений.
Суть закона о рекламе по SMS
Рассылка не должна содержать фальсифицированные данные. Реклама должна быть добросовестной.
Лицо, распространяющее рекламные сообщения, должно немедленно прервать рассылку по первому требованию Федеральной Антимонопольной Службы Российской Федерации.
Компания, имеющая в базе информацию о клиенте, должна также иметь разрешение от клиента на хранение и использование этих данных. Клиент вправе потребовать удаление всей информации. О том, как получить разрешение от клиента, читайте ниже.
Что напрямую запрещено законом?
Как получить согласие от клиента?
При онлайн-записи любой пользователь соглашается с Условиями работы YCLIENTS и Пользовательским соглашением.
В соответствии с пользовательским соглашением пользователь дает согласие в том числе на отправку SMS-оповещений:
7.1.1. Предоставляя свой номер телефона при оформлении онлайн-записи на Сайте Пользователь соглашается на его обработку Администрацией Сайта, в том числе и в целях выполнения обязательств перед Пользователем в рамках настоящего Пользовательского соглашения, информирования Пользователя о своих услугах, продвижения услуг Сайта и его партнеров, проведения электронных и sms опросов, контроля маркетинговых акций, клиентской поддержки, проведение розыгрышей призов среди Пользователей, контроля удовлетворенности Пользователя, а также качества услуг, сбору отзывов. Не считается нарушением предоставление Администрацией Сайта информации партнерам, агентам и третьим лицам, действующим на основании договора или договора-оферты с Администрацией Сайта, для исполнения обязательств перед Пользователем, в том числе партнеры имеют право отправлять Пользователю SMS-напоминания и уведомления.
При записи по телефону такого подтверждения нет, поэтому согласие обязательно должно быть оформлено в письменном виде.
Самый оптимальный вариант решения данной задачи – заполнение клиентом анкеты. Лучше, если это будет обычная бумажная Анкета, содержащая определенный набор граф, которую клиент заполнит и собственноручно подпишет. Также желательно чтобы вторую подпись поставил сотрудник компании, принявший Анкету у клиента.
Примеры и правила составления анкет
Отсутствие необходимых полей в Анкете будет означать, что компания не получила явного согласия человека на получение SMS-сообщений рекламного характера. Лицо, дающее свое согласие на SMS рассылку, в Анкете должно указать:
Так же в Анкете желательно предусмотреть графу Отказаться от SMS-информирования, иначе контролирующие органы могут придраться в навязывании услуг SMS-информирования, поскольку у клиента не было альтернатив при выборе варианта.
Еще лучше предоставить клиенту на выбор несколько видов информации, которую вы планируете распространять: О скидках, О распродажах, О новостях компании и т.д.
Абонент должен быть предупрежден о последствиях указания некорректных данных в анкете. А именно, если клиент укажет неверный номер телефона, то Ваши SMS-сообщения будут направлены лицу, которое не давало на это согласие. В таком случае ответственность будет снята с вас.
Как исключить клиента из SMS рассылки?
Как делать SMS-рассылки по закону
Блочный редактор писем, готовые шаблоны email, формы подписки и автоматизация. Запускайте email-рассылки, чтобы быть на связи со своими клиентами.
Где взять базу? Как сделать красивое письмо? Какие показатели смотреть? Расскажем об этом в бесплатном курсе из 16 писем. Татуировка в каждом письме!
Рассказываем про инструменты для email-рассылок. Обсуждаем лучшие примеры и механики. Говорим о деньгах. Публикуем вакансии.
На рассылку SMS-сообщений жалуются чаще, чем на нежелательные электронные письма. Все просто: в SMS нет кнопки «Отписаться» или «Пожаловаться на спам». Для отписки нужно звонить менеджерам, писать компании на почту или заполнять форму на сайте.
Требования к SMS-рассылке в Украине и России, в целом, похожи. Ниже я собрал сведения о том, как работает законодательство этих стран в отношении SMS-сообщений.
Что говорит закон
Россия
Как штрафуют
Получить штраф можно за текст сообщения, рассылку без согласия и отправку сообщений после отписки абонента.
Если нарушить законы о рекламе отдельных товаров, можно получить штраф еще больше:
Украина
Расследует дела о незаконной SMS-рассылке Управление по защите прав потребителей. Подать заявку о нарушении можно напрямую в Управление или своему оператору мобильной связи.
Как штрафуют
Если нарушить закон «Про захист персональних данних». По статье 182 Уголовного кодекса Украины «сбор, хранение, использование или распространение конфиденциальной информации о лице без его согласия наказывается штрафом до 50 необлагаемых минимальных доходов граждан, исправительными работами сроком до двух лет, арестом на срок до 6 месяцев или ограничением свободы на срок до трех лет». Необлагаемый минимальный доход — 17 грн, значит, максимальный денежный штраф составит 850 грн.
Если нарушить закон «Про телекомунікації». По статье 363 Уголовного кодекса Украины «умышленное массовое распространение сообщений электросвязи, осуществленное без предварительного согласия адресатов, что привело к нарушению или прекращению работы электронно-вычислительных машин (компьютеров), автоматизированных систем, компьютерных сетей или сетей электросвязи, наказывается штрафом от 500 до 1000 необлагаемых минимальных доходов граждан либо ограничением свободы на срок до трех лет». Расшифровываем: сумма штрафа составит от 8500 до 17 000 тыс. грн.
Как избежать штрафа за СМС-рассылку
1.Кто наказывает?
Федеральная антимонопольная служба (ФАС)
2.За что наказывает?
Статья 18 ФЗ «О рекламе» от 13.03.2006 N 38-ФЗ гласит:
«1. Распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.»
Итак, наказывают за рассылку без предварительного согласия, факт наличия которого предстоит доказывать Вам.
Какие штрафы предусмотрены на СМС-рассылку без согласия?
Кодекс РФ об административных правонарушениях в пункте 1 статьи 14.3. «Нарушение законодательства о рекламе» определяет:
Итак, если Вы являетесь юридическим лицом, то за рассылку каждого сообщения без согласия можно получить штраф от 100 до 500 тысяч рублей. Анализ практики ФАС показывает, что:
— Юридические лица обычно штрафуются на 100 тысяч;
— Физические лица могут освобождаться от штрафа.
3.Принципы по соответствию требованиям законодательства
1. База абонентов:
— собирайте базу для СМС-рассылки сами
— не используйте чужих баз
— не рассылайте СМС по номерам телефонов звонивших Вам или Ваших бывших клиентов только на основании, что они Вам звонили или потребляли Ваши товары или услуги
— не выгружайте базы из социальных сетей или сайтов объявлений
— не генерируйте базы абонентов в Excel и т.п.
— Собирайте письменные согласия
— Храните оригиналы согласия
— Идентифицируйте абонента в согласии (ФИО, номер телефона, дата согласия, собственноручная подпись)
— Указывайте способы отписки
— Отправляйте СМС-сообщения в удобное и комфортное для получателя время
— Составляйте тексты СМС-сообщений с учетом требований закона «О рекламе», так как штраф можно получить не только за спам, но и за ненадлежащую рекламу
— Не отправляйте сообщения абонентам, которые попросили переслать отправлять им СМС
4.Примеры согласий:
5.Вывод
Самый лучший способ работы – это делать все строго по закону. Конечно, это трудоемкий, небыстрый, но единственно надежный способ осуществлять СМС-рассылки без риска быть оштрафованным. С другой стороны, Ваши потребители будут гораздо лояльнее относиться к Вам и Вашим рассылкам, если они действительно соглашались на их получение. Таким образом, следуя всем требованиям законодательства, Вы убиваете сразу двух зайцев: остаетесь в правовом поле и увеличиваете свои продажи.
